На просторах Интернета ходит байка о том, почему
в России никто не читает договоры.
Так, одного немецкого юриста назначили начальником
юридического департамента крупной российской
корпорации. Перебравшись в Москву, он
решил проверить миф о том, что в России никто
не читает договоры, которые подписывает. Поручил
своим юристам составить дополнительное
соглашение для контрагентов мелким шрифтом
на 27 листах, в котором было несколько положений,
связанных с последними новациями российского
законодательства. При этом сам он дополнил документ
п. 11.8.15, где в качестве форс-мажорного обстоятельства
указал «порабощение планеты Земля
папоротниками-мутантами, произошедшее ввиду
того, что в России никто не читает договоры».
Контрагенты прислали протокол разногласий, который
юридический департамент благополучно
согласовал. Это привело немецкого юриста в тоскливый
ужас, и он собрал своих подчиненных
на срочное совещание.
– Вы вообще читали этот договор?! – начал он.
– Естественно, – практически хором отвечают
юристы.
– Нет, не читали! Как насчет пункта 11.8.15?! –
срывается начальник.
– Нормальный пункт.
– О папоротниках-мутантах?!!
И тогда первый заместитель совершенно спокойно
ответил:
– Россия – страна возможностей, здесь может
произойти все что угодно. Мы полагаем, что у вас
по этому поводу есть эксклюзивная информация, но
раз это не так, спорный пункт мы, конечно, уберем.
Что касается захвата Земли папоротниками-мутантами
именно из-за того, что никто в России не читает
подписываемые договоры… На этот счет у нас есть
юридическое заключение: данный факт недоказуем
и не имеет никаких судебных перспектив.
Мы не можем пройти мимо и не отметить, что
при составлении договоров в России необходимо
учитывать местную специфику: страна огромная,
в каждом регионе есть свои особенности. Например,
в Карелии важна дата начала навигации
по Беломоро- Балтийскому каналу, а в Красноярском
крае – по Енисею.
И конечно, не надо забывать, что у наших юристов
отличное чувство юмора: в договоре вполне могут
появиться пункты, «страхующие» осторожничающего
иностранного контрагента от русских медведей,
парализующих дорожное движение, полчищ лис,
способных передушить всех цыплят средней по размеру
птицефабрики, и снежного человека, которому
ничего не стоит унести на плече корову и перегрызть
линию ЛЭП без ущерба для своего здоровья.
При этом никогда нельзя исключать, что контрагент
действительно располагает важной информацией
и папоротники-мутанты уже готовятся
к высадке…
Будьте всегда правы и смотрите на десять шагов
вперед.
К. Богданова,
главный редактор журнала «Корпоративный юрист»
Стр.3
Разрешение конфликтов
Выбор арбитража:
Сингапур, Гонконг или Лондон
Бэн Карролл, Джелита Панджаитан, Валерия Романова
6
Новые и вновь открывшиеся обстоятельства
в антитрасте
Олег Москвитин, Павел Русецкий
11
Одностороннее изменение арендной платы
как злоупотребление правом
Василий Трофимов
16
Интервью номера
«По-моему, пора просто перестать критиковать
корпоративное законодательство»
Кирилл Андрейченко
20
Управление компанией
Из офшора в «белую» юрисдикцию
Алексей Пантелеев
27
Как законно получить чужой бренд?
Роман Баханец
34
Сопровождение сделок
Российское «английское» право
Андрей Чумаков
42
Indemnity по-русски. Все ли скопировали
из английского права?
Антон Вашкевич
49
Вице-президент по корпоративному
управлению и правовым вопросам
ПАО АНК «Башнефть» Кирилл Андрейченко
своим примером еще раз убеждает
в том, что во многом случайный выбор
профессионального будущего может стать
залогом большого успеха.
Мы обсудили ментальную разницу между
инхаусами и консультантами, главный
недостаток всех юристов, а также наше
не самое плохое законодательство.
Поговорили о нелегкой работе
по усмирению миноритариев и о том,
как две пенсионерки могут остановить
работу предприятия, на два года лишив
спокойного сна добрую половину юристов
компании. Как деофшоризация способна
повлиять на партнерские отношения
с представителями малого и среднего
бизнеса и что ожидать от новой волны
амнистии капиталов.
20
ИНТЕРВЬЮ НОМЕРА
Заклинатель рисков
Стр.4
www.clj.ru
№ 7•ИЮЛЬ•2015
Используем потестативные условия правильно
Любовь Денисова, Александр Бурыгин
56
Взаимодействие
с государством
Новые правила прекращения залога
Владимир Механиков
60
Агентский договор
как «вертикальное» соглашение
Денис Гаврилов
62
А также
Новостной фон
Выловлено в Сети
Беги. Улыбайся. Помогай
32
Культурная революция на ПМЮФ
52
Миссия права в эпоху
перемен. Итоги
Петербургского
международного
юридического форума
Дмитрий Медведев,
Елена Борисенко,
Юрий Любимов,
Владимир Плигин,
Андрей Клишас, Антон Иванов,
Сергей Аракелов, Оксана Балаян,
Валерий Медведев
36
ISSN 1816-109X
07
УЧРЕДИТЕЛЬ
И ИЗДАТЕЛЬ –
WOLTERS KLUWER
Генеральный директор
Валентин Гирихиди
Главный редактор
Екатерина Богданова
ОБЪЕДИНЕННАЯ
ЮРИДИЧЕСКАЯ РЕДАКЦИЯ
Руководитель
Ольга Гревцева,
OGrevtseva@mcfr.ru
Главный редактор
Ксения Богданова,
kbogdanova@mcfr.ru
Юрист-эксперт Алексей Каширин,
akashirin@mcfr.ru
Выпускающий редактор
Алёна Авраменко
Верстка Галина Радимова
Фото на обложке
и к интервью номера –
Николай Покровский
Над номером работали:
Григорий Гуринский,
Наталья Зыкова
Группа маркетинга
Бренд-менеджер
Екатерина Финогенова,
eFinogenova@mcfr.ru
Адрес редакции:
127287, г. Москва,
ул. 2-я Хуторская, д. 38А, стр. 17
Тел.: (495) 937-90-80
www.clj.ru, www.proflit.ru
Для писем:
129164, г. Москва, а/я 9
E-mail: pravo@mcfr.ru
ПОДПИСНЫЕ ИНДЕКСЫ:
«Роспечать» – 20156, 32180
«Почта России» – 99157, 12253
«Пресса России» – 88320, 88395
ПО ВОПРОСАМ
ПОДПИСКИ В РЕДАКЦИИ
ОБРАЩАЙТЕСЬ:
Служба клиентской
поддержки
Тел.: (495) 933-63-22, 937-90-82;
e-mail: pressa@mcfr.ru
ПРЕТЕНЗИИ ПО ДОСТАВКЕ
направляйте по факсу:
(495) 933-52-62
Редакция не несет
ответственности за содержание
рекламных материалов.
Мнение редакции может
не совпадать с мнением авторов.
Перепечатка материалов
допускается только с письменного
согласия редакции.
Свидетельство о регистрации
СМИ ПИ № ФС77-59442
от 03.10.2014 выдано
Федеральной службой по надзору
в сфере связи, информационных
технологий и массовых
коммуникаций.
Цена свободная.
Подписано в печать 30.06.2015.
Дата выхода в свет 10.07.2015.
Формат 60 Ч 90/8.
Тираж 5100 экз.
Печать офсетная.
Бумага мелованная.
Усл. печ. л. 8.
Изд. № 7157. Зак. № 1354.
ЗАО «МЦФЭР»
Юридический адрес: 127287,
г. Москва, ул. 2-я Хуторская,
д. 38А, стр. 17
Отпечатано
в ООО «Форте Пресс»
109382, г. Москва, Егорьевский
проезд, дом 2а
© Wolters Kluwer, 2015
Читайте в АВГУСТОВСКОМ
номере журнала:
• Счет-фактура и обязанность
по ее выставлению
• Мы в ответе за тех, кем руководили, или
Ответственность бенефициара общества
9 771816 109157
• Какая степень взаимозависимости
опасна
Стр.5
Новостной фон
Конец эпохи. ФАС России предложила включить
косметику, парфюмерию, безалкогольные напитки
и средства гигиены в число товаров, которые можно
ввозить в Россию без разрешения правообладателя.
Эти наименования дополнили список, в котором уже значатся
автозапчасти, медицинские изделия и фармацевтическая
продукция. Сейчас перечень находится на согласовании.
http://www.vedomosti.ru/business/articles/2015/06/01/594508-dlya-vvozakosmetiki-i-parfyumerii-ne-ponadobitsya-soglasie-pravoobladatelya
Дождались.
В регламент ВС РФ внесут
изменения, которые позволят гражданам
направлять в суды в электронном виде
иски с портала государственных услуг.
Нововведение сначала коснется мировых судов,
в дальнейшем подача виртуальных жалоб может
стать повсеместной.
http://izvestia.ru/news/587200#ixzz3bzJSlerb
Нет формализму. Пленум ВС РФ усиливает роль
суда в процессе: он сможет по своей инициативе
устанавливать злоупотребление правом
и признавать лицо недобросовестным.
Новое Постановление Пленума также призывает судей
не подходить к процессу слишком формально и не отказывать
в защите права из-за процессуальных
недочетов или недостатка юридической квалификации.
http://top.rbc.ru/politics/23/06/2015/5589493f9a79470888751d9a
#OMG В Индиане арестован лизавший жабу босой мужчина...
К сожалению, в отчете полицейских не указано,
какую именно жабу он облизывал. Но в 2007 г. другому
молодому человеку было предъявлено обвинение в хранении
ядовитой галлюциногенной жабы. Он также лизал животное,
для того чтобы впасть в состояние наркотической эйфории.
http://lenta.ru/news/2015/06/25/toad/?f
Нет договора – нет проблем. «Траст» пытается избавиться от претензий своих VIP-клиентов. Новое руководство
банка обратилось в суд с исками о признании недействительными допсоглашений к договорам о выкупе
ценных бумаг. Истцы уверены, что таким образом отменят и сами договоры с держателями кредитных нот.
А пока следователи задержали финдиректора банка «Траст»...
http://www.kommersant.ru/doc/2748835
Это мы еще посмотрим. «Ведомости» сообщают, что министр экономического
развития Алексей Улюкаев «совершенно исключает» какие-либо выплаты
по решению Третейского суда в Гааге, который обязал Россию компенсировать
почти 50 млрд $ бывшим акционерам ЮКОСа. Андрей Белоусов заявил,
что решения по аресту российского имущества за рубежом спорные и Россия
готовится оспорить их в суде.
http://www.vedomosti.ru/economics/news/2015/06/18/596914-ulyukaev-isklyuchil-kakie-libo-viplati-poresheniyu-suda-v-gaage-na-50-mlrd
Точно
такой же, но другой. Банкротства не будет, т. е. будет, но позже.
За месяц до начала действия «личного банкротства» решено перенести
срок вступления в силу поправок в Закон о банкротстве на 1 октября
2015 г., вернуться к редакции документа 2012 г. и отдать споры граждан
с кредиторами арбитражным судам, которым придется подготовиться к потоку
соответствующих исков. Тем временем защитники прав потребителей намерены
Объединяйтесь. Минюст
начал разработку единого
закона о хозяйственных
обществах, призванного
заменить законы об ООО и АО.
Бизнес должен отправить свои
предложения и кандидатов
в рабочую группу по разработке
документа до 1 сентября.
http://top.rbc.ru/economics/18/06/2015/
5582f0349a7947309935d6c9
забрать у арбитражных управляющих право банкротить физлица.
http://www.rg.ru/2015/06/16/bankrotstvo-site.html
Не все коту масленица. «Рольф» вернул 23,7 млн руб. НДС, доказав
налоговой, что премии от дистрибьюторов Mazda и Mitsubishi за выполнение
плана продаж не являются скидками и не снижают цену автомобиля.
Обжалуя решение ФНС, дилер также добился принятия обеспечительных
мер на сумму налоговых претензий. В ходе разбирательства установлено, что выплата
премии, в отличие от скидок, не меняет цену товара для покупателя. Налоговая
не стала обжаловать решение суда.
http://top.rbc.ru/business/18/06/2015/5582b6ab9a7947ebafd77bea
На все согласен. Публикация фотографии на интернет-ресурсе с возможностью репоста является выражением
согласия на ее дальнейшее использование, полагает ВС РФ. Также допускается опубликование изображений,
сделанных в публичном месте или на мероприятии.
http://pravo.ru/news/view/119590/
4 • КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • № 7 • 2015
Стр.6
Учиться, учиться и еще раз учиться. В Высшей школе
экономики открылась кафедра практической юриспруденции.
Читать лекции будут ведущие специалисты
Baker & McKenzie, Cleary Gottlieb, Clifford Chance,
Goltsblat BLP, Vegas Lex, «Пепеляев Групп», адвокатских бюро
«Бартолиус», «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры»,
КИАП, ЮСТ и др. Среди преподавателей также экс-судья
ВАС РФ Анатолий Бабкин.
Куратором кафедры назначен партнер NSP Сергей Савельев.
http://kommersant.ru/doc/2753427
Крадущаяся панда. NSP запустила цикл
видеороликов для обсуждения самых острых
вопросов права и судебной практики, чтобы
докопаться до сути и найти лучшие решения
проблем. Первый выпуск посвящен дружбе России
c Поднебесной. Из него можно было узнать о том,
как получить деньги в Китае, кому это может быть
интересно, что такое «панда-облигации»
и при чем тут Великий шелковый путь.
https://www.youtube.com/watch?v=9oGp7VHju4&feature=youtu.be
«Бизнес-лобби».
При комитете по экономической политике будет
создан совет, в который войдут представители российского бизнессообщества.
Новая структура необходима для координации действий
законотворцев и представителей бизнеса, а также для выработки
законодательного курса по различным отраслям экономики.
http://izvestia.ru/news/588081#ixzz3e4OVjxkg
Кадры решают все. Работники должника получат право обратиться
в арбитражный суд с заявлением о признании работодателя банкротом,
если имеется не погашенная в течение более чем трех месяцев задолженность
по выплате выходных пособий, оплате труда и иных выплат. Соответствующие
поправки в Закон о банкротстве одобрил Совет Федерации. Изменения
также устанавливают очередность удовлетворения требований кредиторов.
http://tass.ru/ekonomika/2067690
Чтобы не помнили. Законопроект, согласно
которому гражданин сможет потребовать от
поисковика удаления ссылок на информацию
о себе, которую он считает недостоверной,
неактуальной или распространяемой с нарушением
законодательства, а также на устаревшие данные, прошел
первое чтение. Судебного решения для этого не требуется.
http://www.vedomosti.ru/technology/articles/2015/06/17/596768iz-zakonoproekta-o-prave-na-zabvenie-mogut-isklyuchit-normuudaleniya-iz-poiskovikov-ssilok-na-dostovernuyu-informatsiyu
Заграница
не поможет. Минфин ужесточает
механизмы финансирования иностранными
компаниями российских подразделений через
займы. Планируется ввести тест основной цели,
по которому правила тонкой капитализации могут
применяться, если в суде доказано, что налогоплательщик
искусственно выстроил систему финансирования для
их обхода.
http://top.rbc.ru/economics/24/06/2015/558a97c59a7947e18
5c12309
Их нравы. В целях стимуляции экономики и борьбы с социальным неравенством Таиланд
намерен провести налоговую реформу, частью которой станет введение налога на наследство.
Изменения коснутся в т. ч. иностранцев, владеющих активами в стране.
http://tax-today.com/thailand_vvodit_nalog_na_nasledstvo/
Войны не будет. ВТБ и «Мечел» заявили о возможности урегулирования
спора по иску банка к компании на 2,7 млрд руб. мирным
путем. Суд по просьбе ответчика перенес предварительные
слушания по делу на 20 августа.
http://www.kommersant.ru/doc/2753974
Сладкая доля. Минкомсвязи введет в российское законодательство опционы
для сотрудников. Речь идет о договорах, которые позволят компаниям давать
сотрудникам опционы на приобретение своих акций или долей при наступлении
определенных условий.
http://www.vedomosti.ru/technology/articles/2015/06/24/597732-minkomsvyazi-vvodit-v-rossiiskoezakonodatelstvo-ponyatie-optsionnogo-voznagrazhdeniya-dlya-sotrudnikov
Фото:
Fotolia/PhotoXPress.ru (2)
КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • www.clj.ru • 5
Стр.7
Разрешение конфликтов
Выбор арбитража:
СИНГАПУР, ГОНКОНГ ИЛИ ЛОНДОН
Бэн Карролл
партнер практики
разрешения споров компании
Linklaters, Лондон, Москва
Джелита Панджаитан
партнер практики разрешения
споров компании Linklaters,
Сингапур, Гонконг
Валерия Романова
адвокат практики
разрешения споров компании
Linklaters, Москва
Все чаще в документы по сделкам, связанным с Россией, включаются арбитражные
оговорки о разрешении споров на основании азиатских арбитражных регламентов
вместо традиционного регламента Лондонского международного арбитражного суда.
Смена ориентиров отчасти обусловлена реакцией бизнес-сообщества на актуальную
геополитическую ситуацию. В чем особенности и преимущества разрешения спора
в Сингапуре, Гонконге и столь популярном Лондоне?
Регламенты. Сходства и различия
Лондонский международный арбитражный суд (далее
– ЛМАС) – один из ведущих международных
арбитражных институтов в области разрешения коммерческих
споров. Он действует на рынке юридических
услуг с 1891 г., главный офис расположен в Лондоне.
Арбитражные институты Азии – Международный
арбитражный центр в Сингапуре (далее – МАЦС)
и Международный арбитражный центр Гонконга
(далее – МАЦГ) – созданы относительно недавно
и при оказании юридических услуг ориентируются
главным образом на динамично развивающийся азиатский
регион.
Названные институты занимаются разрешением
широкого круга коммерческих споров и не фокусируются
на каком-либо отдельном секторе или типе
споров, в отличие, например, от Лондонской ассоциации
морских арбитров.
У всех трех имеются собственные арбитражные
регламенты, на основании которых могут рассматриваться
дела, администрируемые каждым из них
(далее – регламент ЛМАС, регламент МАЦС, регламент
МАЦГ). Допустимо также администрирование
разбирательств на основании иных арбитражных
регламентов.
Не так давно в упомянутые регламенты внесены
изменения (как и в законодательство об арбитражах
в Сингапуре и Гонконге), что отражает их стремление
соответствовать актуальной практике на рынке.
Так, все три регламента содержат правила о возможности
назначения чрезвычайного арбитра, принятии
обеспечительных мер и использовании ускоренных
процедур.
6 • КОРПОРАТИВНЫЙ ЮРИСТ • № 7 • 2015
Стр.8
Режимы, установленные регламентами ЛМАС,
МАЦС и МАЦГ, достаточно гибкие и в целом позволяют
сторонам «подгонять» процессуальные правила
под особенности конкретного спора.
Количество арбитров и их назначение
Регламенты ЛМАС и МАЦС устанавливают, что спор
разрешается единоличным арбитром, если стороны
не договорились об ином или если из обстоятельств
дела очевидно не следует, что дело должно быть
рассмотрено арбитражным трибуналом (далее – АТ)
в составе трех арбитров. Регламентом МАЦГ определено,
что в каждом конкретном случае решение
о том, будет ли спор заслушан единоличным арбитром
или составом из трех арбитров, принимается
самим МАЦГ.
У ЛМАС отсутствует список рекомендованных
арбитров для предоставления сторонам. У МАЦС
и МАЦГ есть такие списки, предназначенные для:
• помощи сторонам при выборе арбитров;
• упрощения назначения арбитра, если обе стороны
или одна из них не предоставляют информацию
о кандидатуре арбитра в установленный
срок.
Список рекомендованных арбитров МАЦС содержит
377 имен, список МАЦГ – 162 арбитра. Большинство
из них – юристы, квалифицированные по английскому
праву. В списках есть также русскоговорящие
специалисты.
Вместе с тем списки рекомендованных арбитров
МАЦС и МАЦГ не являются обязательными, и при
рассмотрении дел в МАЦС, МАЦГ и ЛМАС стороны
могут номинировать на позицию арбитра любое
лицо по своему желанию. При этом необходимо
учитывать стандартные требования к кандидатурам
арбитров относительно их независимости, беспристрастности
и т. д., а также соблюсти процедуру
утверждения или назначения номинированного лица
арбитражным институтом.
Место арбитража
и место проведения слушаний
Регламенты ЛМАС, МАЦС и МАЦГ позволяют сторонам
выбрать место арбитража для разрешения своего
спора. В отсутствие соглашения сторон местом арбитража
будет считаться, как и следовало ожидать,
Лондон (для ЛМАС), Сингапур (для МАЦС) и Гонконг
(для МАЦГ). В то же время все три регламента
предоставляют АТ право проводить слушания и (или)
обсуждения при рассмотрении спора в любом географически
удобном для сторон месте.
Процессуальные сроки
Регламент ЛМАС ограничивает сроки для совершения
сторонами некоторых процессуальных действий:
письменные позиции (включая отзыв на просьбу/
уведомление о рассмотрении дела в арбитраже, исковое
заявление и отзыв на исковое заявление)
должны быть подготовлены в течение 28 дней. Более
того, регламент предписывает АТ связаться
со сторонами при первой возможности, но не позднее
чем через 21 день со дня получения письменного
уведомления Секретариата ЛМАС о формировании
АТ.
Регламент МАЦС дает сторонам 14 дней для подачи
отзыва на просьбу/уведомление о рассмотрении
дела в арбитраже и указывает, что иные письменные
документы должны быть предоставлены сторонами
в течение сроков, определенных АТ.
Регламент МАЦГ устанавливает для сторон
30-дневный срок для подачи отзыва на просьбу/
уведомление о рассмотрении дела в арбитраже
и 45-дневный срок для подачи иных письменных
документов.
Ни регламент МАЦС, ни регламент МАЦГ не оговаривают
требования о том, чтобы АТ связался
со сторонами в течение определенного времени.
Тем не менее наш опыт свидетельствует, что коммуникация
между сторонами и АТ в этих институтах
всегда происходит безотлагательно и отслеживается
секретариатом соответствующего института.
Чрезвычайные арбитры
Примечательно, что регламенты МАЦС и МАЦГ закрепили
возможность и саму процедуру назначения
чрезвычайных арбитров еще несколько лет назад,
тогда как ЛМАС ввел этот институт только в последней
редакции своего регламента (1 октября
2014 г.).
Согласно каждому из трех арбитражных регламентов
чрезвычайный арбитр может быть назначен
по ходатайству стороны, в котором должны быть
обоснованы причины срочности его назначения.
При условии удовлетворения ходатайства арбитражным
институтом чрезвычайный арбитр назначается
в течение одного – трех дней и осуществляет свои
полномочия до момента формирования АТ. В соответствии
с регламентом в ЛМАС этот срок составляет
три дня, в регламенте МАЦС – один день, в реглаКОРПОРАТИВНЫЙ
ЮРИСТ • www.clj.ru • 7
Стр.9